по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

 

Выходные дни и их правовое регулирование

 

Источники регулирования

Основу правового регулирования выходных дней образуют одиннадцать статей гл. 11 Трудового кодекса Республики Беларусь (ст. 136–146). В КЗоТ, действовавшем до принятия Трудового кодекса, этих статей было пять. Таким образом, юридическая база, обеспечивающая право на выходные дни,  предусматривающая порядок их установления, правовые гарантии в случае переноса или привлечения к работе в эти дни, расширилась и конкретизировалась.

Правовые нормы, относящиеся к выходным дням, есть и в статьях других глав Трудового кодекса: ст. 11, 69, 263, 276, 287, 297, 315, 316 ТК.

Особенности предоставления выходных дней работникам отдельных отраслей экономики и профессий урегулированы отраслевыми положениями о рабочем времени и времени отдыха.

Напомним, что дни еженедельного отдыха в ст. 43 Конституции Республики Беларусь названы одной из гарантий права трудящихся на отдых.

В гл. 11 ТК содержится два правовых понятия: выходной день и еженедельный непрерывный отдых.

Возникает вопрос: эти понятия идентичны или нет? В своих прежних публикациях мы определяли выходной день как еженедельный непрерывный отдых. Такое определение позволяет отождествлять названные термины. В действительности мы имеем дело не с тождеством, а неразрывной взаимосвязью двух самостоятельных правовых понятий. Они выполняют, помимо общей, свои особые функции. Такая концепция, полагаем, является более точной и имеет не только теоретическое, но важное практическое значение.

 

Понятие выходного дня, соотношение его с понятием еженедельного отдыха и отличие от других свободных от работы дней

Правовое понятие выходного дня сложнее, чем может показаться в обиходе.

Понятие выходной день означает:

во­первых, установленный в определенном законодательством порядке конкретный день каждой календарной недели, в который работник свободен от выполнения трудовых обязанностей. В этом смысле речь идет о режиме выходных дней как виде времени отдыха;

во­вторых, определенный отрезок времени, имеющий начало и конец, выражающий норму продолжительности данного вида времени отдыха.

К сожалению, в законодательстве временные параметры выходного дня  во втором его значении не определены. Но из смысла статей Трудового кодекса  и других нормативных актов, регулирующих выходные дни, следует, что каждый выходной ограничен календарными сутками. Иначе говоря, равен 24 ч, исчисляемых с начала до конца суток (с 0 до 24 ч). Выходной день в таком смысле охватывает все периоды суток, в том числе вечернее и ночное время. Слово день в понятии выходной день в юридическом контексте означает: ночь, утро, день, вечер одних суток.

Таким образом, норма продолжительности выходного дня – не меньше и не больше 24 астрономических часов. Следовательно, период непрерывного времени отдыха меньше 24 ч, исчисляемый в рамках суток, нельзя считать выходным днем.

Выходной день (один или два) как норма продолжительности времени отдыха – составная часть ежедневного отдыха, поскольку в продолжительность последнего, кроме выходного дня (одного или двух), включаются еще два периода:

первый – после окончания рабочего дня (смены), предшествующего выходному (выходным), до начала выходного дня;

второй – после окончания выходного (выходных) до начала работы в следующий после выходного (выходных) рабочий день (смену).

Эти периоды не относятся к выходному дню, но входят в еженедельный непрерывный отдых.

Названных периодов либо одного из них может и не быть.

Пример 1. Есть только период после окончания выходных до начала работы в следующий после выходных рабочий день. Смена перед двумя выходными по графику заканчивается в 24 ч, после выходных новая смена начинается, скажем, в 7 ч. Сумма еженедельного непрерывного отдыха, включающая два выходных (48 ч) и период до начала рабочего дня (7 ч), равна 55 ч.

Пример 2.  Периодов отдыха до выходных и после выходных до начала смены нет. Смена перед двумя выходными по графику заканчивается в 24 ч. Смена после выходных начинается по графику с 24, а точнее с 0 ч.  Величина еженедельного отдыха совпала с продолжительностью двух выходных дней – 48 ч, но это не значит, что понятия выходной день и еженедельный непрерывный отдых отождествились. Эти периоды только сравнялись по длительности.

Следует обратить внимание на то, что в приведенных примерах оба выходных дня не выходят за рамки еженедельного отдыха, а последний не вторгается в норму продолжительности выходных дней, уменьшая или увеличивая ее. Продолжительность каждого выходного дня (24 ч) реализована полностью, как это имеет место во всех режимах рабочего времени и времени отдыха, не предусматривающих работу после 24 ч.

Однако концепция, согласно которой норма продолжительности выходного дня (24 ч) исчисляется в астрономических часах, не абсолютна. Ее нельзя реализовать в режимах рабочего времени и времени отдыха, в которых рабочий день (смена, дежурство) начинается согласно графику с 0 ч либо раньше, захватывая время после 24 ч. В результате часть дня, названного в графике выходным, является рабочим временем (обычно до 6–9 ч утра) и ко времени отдыха, естественно, не имеет отношения. Так построены все 3–4­сменные графики работ, таков режим работы среднего медперсонала больниц, многих работников организаций связи, транспорта и т.д.

Потеря части выходного дня, как это очевидно, снижает возможность использовать его по назначению и по усмотрению работника (ч. 2 ст. 137 ТК).

Мы не призываем отказаться от ночных смен, поскольку это нереально. Мы настаиваем на соблюдении гарантии, обеспечивающей полную норму (24 ч) выходного дня, часть которого отдана ночной смене. Для этого начало выходного дня в субботу (или другой день недели) нужно исчислять с момента окончания ночной смены согласно графику. Окончание одного выходного дня наступает по истечении 24 ч, окончание двух выходных дней – по истечении 48 ч. С учетом этого должно устанавливаться начало работы после выходных дней.

Например, выходные в субботу и воскресенье. Продолжительность ночных смен при 5­дневной 40­часовой рабочей неделе составляет 7 ч. Ночная смена начинается в пятницу в 23 ч и заканчивается в субботу в 7 ч. Начало выходного нужно исчислять с 7 ч субботы. Поскольку выходных два, то и выходной день в воскресенье продлевается до 7 ч в понедельник. В итоге продолжительность двух выходных составит не 41 ч (17 + 24), а 48 ч.

Смещение выходных дней не только восстанавливает их правовой статус, но имеет и другое важное значение. Если по просьбе нанимателя работник продолжит работу в субботу, скажем, до 9 ч утра, то это будет означать не сверхурочную работу, а привлечение к работе в выходной день с последствиями, установленными ст. 145 и 69 ТК. То же происходит и в случае, если наниматель попросит работника приступить к работе в понедельник не с 7 ч по графику (прямое чередование смен), а, например, с 6 ч.

Исчисление выходного дня в астрономических часах суток (с 0 до 24 ч) нужно рассматривать как общее правило, а в расчетных часах суток (с момента окончания смены в выходной день) – как исключение. Данное исключение, как и любое другое, требует жесткого определения в законодательстве оснований и условий его применения.

 

Основные характеристики правового понятия выходного дня

 

Выходным дням как юридической категории, наряду с изложенными выше, присущи следующие характеристики:

1) они предоставляются, как правило, регулярно каждую неделю в определенные календарные дни, которые становятся выходными;

2) право на выходные дни имеют все работники, т.е. лица, заключившие трудовой договор, включая работников с ненормированным рабочим днем;

3) привлечение к работе в выходной день, компенсация за работу в этот день и иные правовые ограничения строго регламентированы;

4) выходные дни, в отличие от отпуска, не требуют освобождения работника от работы нанимателем. Последний только устанавливает, какие дни недели выходные. Использование их работником не нуждается в согласии (тем более – разрешении) нанимателя и подаче работником заявления;

5) выходные дни предоставляются из фонда свободного (нерабочего) времени. Они уменьшают фонд рабочего времени, а потому не оплачиваются. Иначе говоря, заработная плата за выходные дни не сохраняется, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом, например ст. 316.

В ч. 2 ст. 137 ТК как одна из характеристик выходных дней отмечено право работника использовать их по своему усмотрению. Это действительно важное условие, без которого нет выходного дня. Но такая характеристика:

во­первых, присуща не только выходным дням, но и, например, перерывам для отдыха и питания (ч. 1 ст. 134 ТК);

во­вторых, ее недостаточно для определения целей выходных дней. А они в основном тождественны целям трудовых отпусков: отдых, восстановление работоспособности, оздоровление, общение в семье, самообразование, участие в культурных и спортивных мероприятиях.

Полагаем, об этом следовало бы сказать, но не в ст. 137 ТК, а в ст. 136 ТК, определяющей основные положения о выходных днях.

Приведенные характеристики позволяют отграничить выходные дни от дополнительных свободных от работы дней, предусмотренных законодательством, коллективным либо трудовым договором в качестве социальной гарантии. К их числу относятся:

предусмотренный ст. 265 ТК:

– дополнительный свободный от работы один день в месяц и (или) неделю матерям, воспитывающим ребенка­инвалида в возрасте до 18 лет, с оплатой этого дня в размере среднего дневного заработка;

– матерям, воспитывающим двух и более детей в возрасте до 16 лет – один день  ежемесячно с оплатой этого дня в размере и на условиях, предусмотренных в коллективном договоре;

– один свободный от работы день в неделю с оплатой его в размере среднего заработка матерям, воспитывающим трех и более детей в возрасте до 16 лет, а также одиноким матерям, имеющим двух и более детей такого же возраста;

день отдыха с сохранением среднего заработка донорам после сдачи крови (ст. 104 ТК);

один дополнительный выходной день в месяц с сохранением средней заработной платы женщинам, работающим в сельской местности, занятым непосредственно в производстве сельскохозяйственной продукции (ст. 10 Закона о приоритетном развитии села и агропромышленного комплекса от 29 мая 1991 г. № 822­XII с последующими изменениями и дополнениями).

Дополнительный день отдыха в указанном Законе назван выходным днем. Считаем, что это ошибка в применении правовой терминологии, которая затрудняет правоприменительную практику и становится одной из причин неумышленного нарушения законодательства.

Дополнительные нерабочие дни имеют собственные общие характеристики:

предоставляются за счет рабочих дней, уменьшая продолжительность установленного рабочего времени;

как правило, оплачиваются в размере среднего заработка;

полагаются только отдельным категориям работников как дополнительная гарантия;

имеют целенаправленное социальное назначение.

Выходной день необходимо отличать от других дней отдыха. Так они названы, например, в ст. 315 и 316 ТК. Эти дни принято называть также отгулами. Они призваны компенсировать переработку рабочего времени с тем, чтобы обеспечить баланс фактически отработанного времени с его нормой в рамках определенного учетного периода.

Практическое значение приведенного разграничения в том, что у выходных, с одной стороны, и у дополнительных и иных свободных от работы дней, с другой, разное правовое регулирование, предусматривающее существенно разные условия их предоставления. Статьи 136–146 ТК, в частности установленные в них правила компенсации за работу в выходные дни, не распространяются на дополнительные и иные свободные от работы дни.

Отличие выходных от нерабочих праздничных дней очевидно. Тем не менее в п. 6 ст. 11 ТК, посвященной основным правам работников, записано: «…еженедельный отдых, в том числе выходные дни во время государственных праздников и праздничных дней…». Иными словами, свободные от работы государственные праздники и праздничные дни (нерабочие праздничные дни) названы выходными. Но выходной и нерабочий праздничный день – самостоятельные виды времени отдыха*.

 

Право на выходные дни

и гарантии, обеспечивающие его

Статья 137 ТК названа «Право на трудовые отпуска». Появление в законодательстве о труде Республики Беларусь этой статьи подчеркивает важность самого длительного в суммарном выражении вида времени отдыха.

Кто же имеет право на выходные дни? В ч. 1 ст. 137 ТК и в дублирующей ее ч. 1 ст. 136 ТК сказано однозначно: право на выходные дни имеют все работники. Исключений из этого правила нет.

Тем не менее в комментаторской литературе в качестве исключения называются временные работники, заключившие трудовой договор на срок не свыше 6 дней (ст. 297 ТК). Мы также поддерживали это мнение, ошибочно трактуя смысл ст.  297 ТК.

Особенность правового регулирования труда временных работников согласно ст. 297 ТК в том, что:

1) допускается привлечение к работе в выходные дни во всех случаях и без согласия работника;

2) работа в выходной день компенсируется только доплатой, притом в одинарном размере;

3) привлечение к работе в такой день – право, а не обязанность нанимателя.

Речь идет лишь об особенностях привлечения к работе в выходной день, но привлечение не отрицает права на выходные дни, а подчеркивает его.

Предположим, работник принят на временную работу на 6 дней с понедельника.

Вариант 1. Выходные дни у нанимателя – суббота и воскресенье. Наниматель решил привлечь работника к работе в субботу. В таком случае работа будет оплачена за 6 рабочих дней, в том числе и за выходной, к работе в который привлечен работник.

Вариант 2. Выходные дни у нанимателя – суббота и воскресенье. Наниматель решил не привлекать работника к работе в субботу. Оплачены будут 5 рабочих дней, поскольку за выходные дни зарплата не начисляется. Увольнение должно быть оформлено в пятницу с указанием субботы как последнего дня работы (напомним, работник принят на 6 дней).

Вариант 3. Выходные дни у нанимателя в среду и четверг. Работник привлекается к работе в среду. В четверг временный работник не работает. У него обычный выходной. Оплата производится за 5 дней: понедельник­среда, пятница и суббота. Суббота – день увольнения.

Некоторые авторы выражают сомнение в праве на выходные дни работников­надомников. В гл. 25 ТК, устанавливающей особенности регулирования труда этой категории работников, как и в Положении об условиях труда работников­надомников, утвержденном постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 11 апреля 2000 г. № 48, для данной категории работников нет исключения в отношении предоставления выходных дней. Следовательно, ч. 1 ст. 137 ТК распространяется и на работников­надомников. Свой режим рабочего времени и времени отдыха они определяют сами, самостоятельно устанавливают выходные дни, которые должны в соответствии со ст. 307 ТК учитываться при нормировании труда, а следовательно, при определении расценок и размера оплаты.

Таким образом, полагаем, есть все основания утверждать: из сферы действия законодательства о выходных днях не исключается ни одна категория работников.

Право на выходные дни – это возможность работника:

требовать от нанимателя установления выходных дней, т.е. указания в графике  работ (сменности) либо в правилах внутреннего трудового распорядка (далее – ПВТР), какие дни недели либо другого учетного периода признаются выходными;

определять выходные дни по соглашению с нанимателем;

своевременно использовать обусловленные в установленном порядке выходные дни;

участвовать в решении вопроса о работе в выходные дни, о компенсации за эту работу и т.д.

Право работника на выходные дни соотносится с обязанностью нанимателя соблюдать требования законодательства и локальных нормативных актов, регулирующих данный вид времени отдыха, а также персональную договоренность с работником по поводу выходных дней.

Наряду с правом у работников возникают обязанности в отношении выходных дней. Первая из них – использовать выходные строго в соответствии с графиком работ (сменности) или ПВТР, определивших их предоставление. Иначе говоря, работник обязан реализовать свое право. Право и обязанность здесь взаимодействуют в интересах правообладателя, оставаясь самостоятельными категориями. Обязанность использовать выходные дни не исключает права получать их, более того – усиливает реальность права.

В связи со сказанным возникает вопрос, имеющий практическое значение: вправе ли работник отказаться от выходного дня – одного или всех, временно или постоянно – и продолжать работу в этот день?

Полагаем, что нет. Выходные дни – категория не только времени отдыха, но и охраны труда, его здоровых условий. Поэтому использование выходных возведено законодательством на уровень обязанности работника. Аналогичная правовая концепция применена, например, в отношении сверхурочных работ: работник хочет дополнительно заработать, но Трудовой кодекс ограничивает или вовсе запрещает работу (ст. 120 и 122 ТК). То же относится и к работе в ночное время, сокращенному рабочему времени, трудовым отпускам и т.д.

Таким образом, отказ работника от права на выходные дни, как и соглашение между работником и нанимателем о работе без выходных или об уменьшении их количества, определенного законом, недействительны (п.1 ст. 23 ТК).

Право на выходные дни не зависит от числа отработанных дней согласно графику работ или ПВТР в течение календарной недели или другого учетного периода.

Пример 1. Человек принят на работу и приступил к ней в пятницу. Выходные дни в субботу и воскресенье остаются для вновь принятого выходными.

Пример 2. С понедельника по четверг работник находился на больничном. В пятницу вышел на работу. Суббота и воскресенье – законные выходные дни.

Пример 3. Работник три дня отсутствовал на работе без уважительных причин. Выходные дни предоставляются по графику работ (сменности) или ПВТР. Хотя, думается, следовало бы дать нанимателю право компенсировать потерю рабочего времени за счет хотя бы одного выходного дня в неделю.

 

Гарантии, обеспечивающие право на выходные дни работникам, направляемым в командировку

Работникам, направляемым в командировку, гарантируются выходные дни. Но выходные дни, как и другие элементы режима рабочего времени (перерыв для отдыха и питания и др.), предоставляются по графику работ (сменности) и ПВТР, действующему в организации, в которую направлен работник (ч. 3 ст. 137 ТК). Поскольку ст. 136 ТК разрешает выбор времени выходных дней по соглашению между работником и нанимателем (ч. 5 ст. 136 ТК), такое соглашение возможно и в организации, в которую командирован работник.

Есть и другие гарантии направленным в командировку: если работник специально командирован для выполнения работы в свой выходной день либо обязывается нанимателем выехать в другую местность в выходной день, после возвращения ему по основному месту работы предоставляется другой день отдыха. По сложившейся практике, с которой нельзя не согласиться, другой день отдыха предоставляется полностью независимо от того, в котором часу работник выехал в командировку или сколько времени выполнял задание в свой выходной.

Например, наниматель обязывает работника выехать в командировку в воскресенье поездом, отправляющимся в 22 ч. По возвращении из командировки должен быть предоставлен полный день отдыха.

В ч. 3 ст. 137 ТК предусмотрена одна форма компенсации – другой день отдыха. По нашему мнению, данная норма не исключает замену по соглашению сторон выходного дня денежной компенсацией в размере, установленном ст. 69 ТК, если работник был специально командирован для выполнения работы в свой выходной день.

Исчерпывающий перечень случаев, когда работнику предоставляется другой день отдыха по основному месту работы, говорит о том, что в других похожих случаях, например, если работник возвращается из командировки в свой выходной день, другой день отдыха наниматель не обязан предоставлять.

Особый правовой статус имеют выходные дни, которые согласно ст. 151 ТК вошли в состав отпуска (трудового и социального). Поскольку у дней отпуска иное целевое назначение, на них не распространяются ч. 7 ст. 136, ст. 142, 143 ТК.

 

Количество выходных дней

в учетном периоде

При 5­дневной рабочей неделе предоставляются два выходных дня каждую календарную неделю, кроме тех недель, когда в одну из суббот графиком работ (сменности) предусмотрено возмещение недоработки до недельной нормы рабочего времени. В такую неделю предоставляется один выходной день (ч. 2 ст. 136 ТК).

При 6­дневной рабочей неделе предоставляется один выходной день (ч. 3 ст. 136 ТК).

Согласно ч. 2 ст. 136 ТК при 5­дневной рабочей неделе выходные дни предоставляются за учетный период, равный календарной неделе. В ч. 3  ст. 136 ТК учетный период не обозначен, но из ее смысла ясно, что при 6­дневной рабочей неделе полагается один выходной день каждую календарную неделю.

Однако учетный период для исчисления выходных дней может быть и больше недели, например календарный месяц, рабочий или расчетный год. Поэтому календарную неделю с пятью и шестью рабочими днями следует рассматривать как общее правило и основу исчисления выходных дней при суммированном учете рабочего времени.

Так, у водителей автомобилей, которым установлен месячный суммированный учет рабочего времени, число выходных дней еженедельного отдыха в каждом текущем месяце должно быть не меньше числа полных недель данного месяца. Эти выходные дни в графике сменности (добавим – и в учетной документации) должны выделяться из общего числа свободных от работы дней (ч. 3 п. 17 Положения о рабочем времени и времени отдыха водителей автомобильного транспорта, утвержденного постановлением Министерства транспорта и коммуникаций Республики Беларусь от 25 мая 2000 г. № 13). Под свободными от работы днями понимаются дни, которые предоставляются для обеспечения баланса фактически отработанного рабочего времени и его нормы в учетном периоде.

Особое правило исчисления еженедельного отдыха для водителей, обслуживающих автомобильные перевозки, установлены пп. 22 и 23 названного Положения.

Количество выходных дней исчисляется и в годовом учетном периоде. Так, в 2004 г. при 5­дневной рабочей неделе с двумя выходными днями в субботу и воскресенье – 104 выходных дня, при 6­дневной неделе с выходным в воскресенье – 52. Таким образом, выходные дни в их суммарном выражении – самый длительный прерывный вид времени отдыха.

Стандартная календарная неделя начинается в понедельник и заканчивается в воскресенье включительно. По общему правилу соответственно два и один выходной день предоставляются в конце календарной недели. Но рабочая неделя, включая стандартное количество рабочих и выходных дней, может исчисляться с любого другого календарного дня, например со вторника по понедельник включительно (в этом случае выходные дни – воскресенье и понедельник). Такой и другие аналогичные варианты допустимы, поскольку не противоречат чч. 2, 3 и 5 ст. 136 ТК – количество выходных дней не изменяется.

Следует иметь в виду, что при 5­дневной рабочей неделе оба дня еженедельного отдыха признаются выходными (независимо от того, на какие дни недели они приходятся) и на них в равной степени распространяется законодательство о выходных днях, в том числе ст. 139, 142–146 ТК.

В тех случаях, когда в один из двух выходных дней 5­дневной рабочей недели, например в одну из суббот, графиком работы (сменности) или ПВТР предусмотрено возмещение недоработки до недельной нормы рабочего времени, работникам полагается один выходной день. Например, при 5­дневной 40­часовой рабочей неделе трехсменным графиком предусмотрена работа с продолжительностью смены 7 ч 40 мин. Недоработка составит 1 ч 40 мин. в неделю, что в сумме часов за соответствующее число недель возмещается согласно графику работ (сменности) в одну из суббот, которая станет рабочим днем. И тем не менее этот режим рабочего времени и времени отдыха считается 5­дневной рабочей неделей, хотя фактически он смешанный, т.е. сочетающий работу по 5­дневной и 6­дневной рабочей недели. Если такой режим рабочего времени и времени отдыха предусмотрен графиком работ (сменности), в котором заранее указаны рабочие субботы (или другие дни возмещения недоработки рабочего времени), а график утвержден и введен в установленном порядке, то нет оснований считать его незаконным.

 

Последствия совпадения выходного дня

с государственным праздником или праздничным днем

Как отмечалось, право на выходные дни имеют все работники без исключения, но не на все эти дни. Исключение, согласно которому некоторые выходные дни перестают быть таковыми, установлено ст. 139 ТК.

Если выходной день по ПВТР или графику работы (сменности) совпадает с государственным праздником или праздничным днем (ч. 1 ст. 147 ТК), выходной день не переносится и другой день отдыха не предоставляется.

До введения в действие Трудового кодекса вопрос о последствиях совпадения выходных дней с нерабочими праздничными днями решался подзаконными нормативными актами СССР. Статья 139 ТК закрепила существовавшую в Беларуси практику.

Полагаем, что норма ст. 139 ТК социально несправедлива и юридически необоснованна. Статья 43 Конституции, п. 6 ст. 11, ст. 137 ТК закрепили право работников на самостоятельные виды времени отдыха: выходные и нерабочие праздничные дни. Полагаем, что каждый из них должен реализоваться в полном объеме. Следовательно, совпадение не может быть основанием поглощения одного из них, в данном случае – выходных дней. В результате применения ст. 139 ТК в 2004 г. работники не досчитают при 5­дневной рабочей неделе 5 выходных дней, а при 6­дневной неделе – 2 выходных дня только потому, что они (выходные дни) совпадают с нерабочими праздничными днями.

Для сравнения отметим: согласно ст. 112 Трудового кодекса Российской Федерации при совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день.

 

Л.Я. Островский

кандидат юридических наук

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь